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范文报告
建设工程委托监理合同是指工程建设单位请来监理单位代其对工程项目进行管理,明确双方权利、义务的协议。建设单位称委托人、监理单位称受托人。
特点:
1.监理合同的当事人双方需要是具有民事权利能力和民事行为能力、获取法人资格的企事业单位、其他社会组织,个人在法律允许范围内也可成为合同当事人。作为委托人一定要是有国家批准的建设项目,落实投资计划的企事业单位、其他社会组织及个人,作为监理人一定要是依法成立具有法人资格的监理单位,还所担负的工程监理业务应与单位资质符合合。
2.监理合同的订立一定要满足工程项目建设程序。
3、委托监理合同的标的是服务,即监理工程师凭据自己的知识、经验、技能受业主委托为其所签署的其他合同的履行开展监督和管理。因为这个原因《中华人民共和国合同法》将监理合同划入委托合同的范畴。《合同法》第二百七十六条规定“建设工程开展监理的,发包人需要与监理人采取书面形式订立委托监理合同。发包人与监理人的权利和义务还有法律责任,需要依照本法委托合同还有其他相关法律、行政法规的相关规定。”
建设工程委托监理合同是一种专业性很强的服务合同,针对这个问题建设部和国家工商局联合颁布了建设工程委托监理合同范本。但是,委托人在与监理人签定合同时,不可以机械地套用范本,一定要结合实质上情况加以灵活运用。总结起来,大多数情况下需要大家特别注意以下问题:
一、监理单位及其监理人员一定要具有对应资质 按照《工程建设监理规定》规定,监理单位实行资质审批制度。设立监理单位,须报工程建设监理主管机关进行资质审核查验合格后,向工商行政管理机关申请企业法人登记。监理单位需要根据核准的经营范围承接工程建设监理业务。其次,《建设工程监理规范》对各种监理人员都作了对应的资质要求,作为合同一方的监理单位派出的监理人员,要满足《建设工程监理规范》的要求。二、应该涵盖对质量、造价、进度进行全面控制和管理的条款 在监理合同范本专用条件部分相关监理范围和监理工作的主要内容的条款中,委托人时常只要求监理人对工程质量进行监控。而在相关监理人权利的条款中,却按照建设工程委托监理合同范本赋予了监理人相关工程造价和进度的一系列权利,明显导致了权利义务的不对称。还应注意的是,建设单位与承包单位当中与建设工程合同相关的联系活动应通过监理单位进行。
三、注意保持前后条款的协调性 在监理合同范本中,都拥有“按合同约定或需专用条款另外单独约定的”内容。而合同主体在套用范本时,时常遗漏了需再行约定的本质部分,使上面说的条款存在约定不明或没有约定的问题,因为这个原因,我们在使用监理合同范本时,要注意保持前后条款协调完全一样,对需补充的条款,一定要另外单独作出详细具体的约定。
四、区分监理人责任条款中的过失和有意或恶意
我们觉得,对监理人没有监理资质、与承包人串通损害委托人利益或拒绝履行监理义务等有意或恶意违反合同义务的行为,固然要求其担负都赔偿责任;而针对监理人的过失行为,只要导致损失,就推定其主观上存在有意或恶意,除非监理人有足够证据证明此行为是由其过失所致。委托人在与监理人签约时要对这一点明确约定。
五、委托人的代位求偿权 按照范本规定,监理人在处理委托业务时,因非监理人因素的事由受到损失的,可以向委托人要求补偿损失。但是假设因第三人侵权致使监理人遭受损失,委托人在补偿监理人后,有权代替监理人向第三人追偿。范本并没有委托人代位求偿权的相关规定,为了保证委托人可以顺利行使代位求偿权,在签约时应对委托人代位求偿权作出明确约定。
六、合同解除权的约定 监理合同是一种提供服务的格式合同,当服务者提供的服务不满足需或是损害委托人的利益时,委托人有权单方面解除合同。监理合同范本没有规定委托人的合同独自解除权,我们觉得监理合同可以约定在下方罗列出来的情况下,委托人有权单方面解除合同并要求监理人担负违约责任:
1、监理人及其派出的监理人员不具备对应资质条件的;
2、监理人与承包人恶意串通损害委托人利益的;
3、监理人转包或分包本合同项下的监理服务。
七、合同价款的计算问题 范本专用条件部分规定了监理人正常工作报酬、附加工作报酬和额外工作报酬的计算方式,这是出于合同签定后实质上情况可能出现变化,致使监理业务需延长时间、暂停或终止。这其实说明了委托人要单方面担负以后可能产生的风险。我们在签署或者审核查验监理合同时一般建议委托人采用总包价的方法,多不退,少不补,不论监理工作是不是需延长时间、暂停或终止,总而言之,监理人的各自不同的报酬都这个价款内。
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